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1.什么是境外投資備案

從2018年3月1日起《企業(yè)境外投資管理辦法》開始實施。該辦法旨在加強境外投資宏觀指導(dǎo)，優(yōu)化境外投資綜合服務(wù)，完善境外投資全程監(jiān)管，促進境外投資持續(xù)健康發(fā)展，維護我國國家利益和國家安全。

在國家對境外投資的規(guī)范化要求逐步提高的前提下，如何在監(jiān)管政策下提高境外投資企業(yè)合規(guī)化經(jīng)營水平與投融資能力，有效提升境外投資競爭力，這成為對外投資企業(yè)廣泛關(guān)注的問題，而解決這些問題首先需要通過境外投資備案。

在現(xiàn)行的中國法律法規(guī)體系下，境內(nèi)機構(gòu)境外投資一般將主要涉及三個部門的備案核準，即國家發(fā)展改革部門、國家商務(wù)主管部門以及國家外匯主管部門。在目前的境外投資實踐中，商務(wù)主管部門與發(fā)改委的境外投資審查原則上相互獨立，不存在互為前提的情況，可以分別報送。在獲得《企業(yè)境外投資證書》以及《備案通知書》后，境內(nèi)企業(yè)方可進行境外直接投資的外匯登記。因此在整個境外投資的過程中核準與備案的通過至關(guān)重要。企業(yè)境外投資證書：是指在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的企業(yè)(以下簡稱企業(yè))通過新設(shè)、并購及其他方式在境外擁有非金融企業(yè)或取得既有非金融企業(yè)所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及其他權(quán)益的行為。

2.境外投資備案相關(guān)要求與資料

根據(jù)《企業(yè)境外投資管理辦法》(國家發(fā)展和改革委員會令第11號)相關(guān)規(guī)定：

實行備案管理的項目中：

①投資主體是中央管理企業(yè)(含中央管理金融企業(yè)、國務(wù)院或國務(wù)院所屬機構(gòu)直接管理的企業(yè))的，備案機關(guān)是國家發(fā)展改革委；

②投資主體是地方企業(yè)，且中方投資額3億美元及以上的，備案機關(guān)是國家發(fā)展改革委；

③投資主體是地方企業(yè)，且中方投資額3億美元以下的，備案機關(guān)是投資主體注冊地的省級政府發(fā)展改革部門。

項目備案表格式文本及附件清單由國家發(fā)展改革委發(fā)布：

(圖片來源：國家發(fā)改委)

備案機關(guān)在受理項目備案表之日起7個工作日內(nèi)向投資主體出具備案通知書。

根據(jù)國家外匯管理局發(fā)布的《境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資外匯管理》規(guī)定：

外匯局對境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資及其形成的資產(chǎn)、相關(guān)權(quán)益實行外匯登記及備案制度。

境內(nèi)機構(gòu)在向所在地外匯局辦理境外直接投資外匯登記時，應(yīng)說明其境外投資外匯資金來源情況。

境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資獲得境外直接投資主管部門核準后，持下列材料到所在地外匯局辦理境外直接投資外匯登記：

(一)書面申請并填寫《境外直接投資外匯登記申請表》;

(二)外匯資金來源情況的說明材料;

(三)境內(nèi)機構(gòu)有效的營業(yè)執(zhí)照或注冊登記證明及組織機構(gòu)代碼證;

(四)境外直接投資主管部門對該項投資的核準文件或證書;

(五)如果發(fā)生前期費用匯出的，提供相關(guān)說明文件及匯出憑證;

(六)外匯局要求的其他材料。

外匯局審核上述材料無誤后，在相關(guān)業(yè)務(wù)系統(tǒng)中登記有關(guān)情況，并向境內(nèi)機構(gòu)頒發(fā)境外直接投資外匯登記證。境內(nèi)機構(gòu)應(yīng)憑其辦理境外直接投資項下的外匯收支業(yè)務(wù)。

多個境內(nèi)機構(gòu)共同實施一項境外直接投資的，由境內(nèi)機構(gòu)所在地外匯局分別向相關(guān)境內(nèi)機構(gòu)頒發(fā)境外直接投資外匯登記證，并在相關(guān)業(yè)務(wù)系統(tǒng)中登記有關(guān)情況。

境內(nèi)機構(gòu)應(yīng)憑境外直接投資主管部門的核準文件和境外直接投資外匯登記證，在外匯指定銀行辦理境外直接投資資金匯出手續(xù)。外匯指定銀行進行真實性審核后為其辦理。

根據(jù)商務(wù)部制定的《對外投資備案(核準)報告實施細則》：

報告事項主要包括六個方面：

一是報送投資主體對外直接投資月度情況和通過境外企業(yè)再投資月度情況;

二是半年報送境外企業(yè)合規(guī)建設(shè)情況和境外企業(yè)遇到的投資障礙;

三是1億美元及以上且中方實際控制的境外企業(yè)報送企業(yè)資產(chǎn)、債務(wù)、營收、人員等情況;

四是通過考核的實施企業(yè)作為投資主體，報告境外合作區(qū)經(jīng)營情況;

五是報告境外并購情況;

六是突發(fā)事件或重大不利事件24小時內(nèi)報告。

在報送具體時間方面，細則提出投資主體的境內(nèi)出資部分，應(yīng)在實際投資發(fā)生的次月，按照《對外直接投資統(tǒng)計制度》要求，報送對外直接投資月度情況;投資主體的對外出資部分，應(yīng)在實際投向?qū)ν庾罱K目的地企業(yè)的次月，按照《對外直接投資統(tǒng)計制度》要求，報送通過對外企業(yè)再投資月度情況。

3.境外投資備案申報流程

(一)發(fā)改委立項

向發(fā)改部門及委會部門申請項目，報送項目信息，境內(nèi)投資人簽署各項所需法律文件，待發(fā)改部門核準或備案，發(fā)放核準文件或備案通知書。

(二)商務(wù)部審批發(fā)證

商務(wù)部門核準或備案，發(fā)放《企業(yè)境外投資證書》，企業(yè)應(yīng)在收到證書2年在境外開展投資。

(三)外匯管理局備案

銀行放外匯，外管局監(jiān)管。投資金額500萬美金以上的，需向外管部門匯報。外管部門審核后，向境內(nèi)企業(yè)發(fā)放《境外直接投資外匯登記證》。

以上是審批步驟，需要提交的材料有境外公司的詳細資料，境內(nèi)主體公司的審計報告，最好是盈利狀態(tài)，還有營業(yè)執(zhí)照、銀行開戶、公章等。

4.常見問題解答

1、商務(wù)部門對哪些主體開展境外投資進行備案?

答：《境外投資管理辦法》(商務(wù)部令2014年第3號)第二條規(guī)定，境外投資主體是指在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的企業(yè)。

2、事業(yè)單位境外投資可以備案嗎?

答：可以?！毒惩馔顿Y管理辦法》(商務(wù)部令2014年第3號)第三十六條規(guī)定：事業(yè)單位法人開展境外投資參照本辦法執(zhí)行。

3、非企業(yè)法人境外投資可以備案嗎?

答：非企業(yè)法人在境外投資設(shè)立企業(yè)，應(yīng)按照《境外投資管理辦法》辦理;非企業(yè)法人在境外設(shè)立機構(gòu)，不屬于商務(wù)主管部門境外投資管理范疇，因此不能為其辦理備案手續(xù)。

4、國內(nèi)自然人以個人名義境外投資可以備案嗎?

答：不可以。自然人境外投資不屬于商務(wù)主管部門管理范疇。(自然人在境外為上市而設(shè)立特殊目的公司，目前由外匯局負責辦理相關(guān)的外匯登記手續(xù)。)

5、國內(nèi)金融企業(yè)境外投資可以備案嗎?

答：國內(nèi)金融企業(yè)境外投資非金融企業(yè)屬于商務(wù)部管理范疇，可以備案，但應(yīng)征求金融監(jiān)管部門意見。

6、國內(nèi)企業(yè)成立未滿一年，可以境外投資備案嗎?

答：可以。但需對相關(guān)資金來源和資金構(gòu)成進行說明。

7、國內(nèi)企業(yè)可以跨行業(yè)境外投資備案嗎?

答：可以。若境內(nèi)外法律法規(guī)和規(guī)章對資格資質(zhì)有要求的，企業(yè)應(yīng)當取得相關(guān)證明文件。

8、國內(nèi)兩個以上投資主體，由哪一方辦理境外投資備案?

答：《境外投資管理辦法》(商務(wù)部令2014年第3號)第十四條規(guī)定，投資主體為兩個以上共同開展境外投資的，應(yīng)當由相對大股東在征求其他投資方書面同意后辦理備案。如果各方持股比例相等，應(yīng)當協(xié)商后由一方辦理備案。

9、國內(nèi)投資主體境外投資參股比例小于10%可以備案嗎?

答：可以。

10、中央企業(yè)在地方的下屬企業(yè)如何辦理境外投資備案?

答：中央企業(yè)在地方的下屬企業(yè)應(yīng)通過中央企業(yè)集團總部在商務(wù)部辦理境外投資備案手續(xù)。

11、中央企業(yè)參股地方企業(yè)如何辦理境外投資備案?

答：若地方企業(yè)股份占比大，由地方企業(yè)在省商務(wù)廳或設(shè)區(qū)市商務(wù)局(委)辦理境外投資備案手續(xù);若中央企業(yè)股份占比大，由中央企業(yè)在商務(wù)部辦理境外投資備案手續(xù)。

12、國內(nèi)企業(yè)在境外設(shè)立分支機構(gòu)需要備案嗎?

答：需要備案。