一、要以包括相關(guān)消費(fèi)者和經(jīng)營者的公眾的一般注意力為標(biāo)準(zhǔn)判斷。
商標(biāo)的基本功能就在于使消費(fèi)者在購買商品、服務(wù)時便于識別這些商品和服務(wù)，以及他們的來源。商標(biāo)相同或者近似也一般發(fā)生在市場中，受影響的主要是相關(guān)的消費(fèi)者和特定經(jīng)營者。所以事后法官審判案件在認(rèn)定甄別商標(biāo)相同、近似時，判斷注意力也要回歸到此種情景，也要以相關(guān)消費(fèi)者和特定經(jīng)營者的注意力為標(biāo)準(zhǔn)。這種注意力不是該領(lǐng)域相關(guān)專家所具有的注意力，專家的注意力過于專業(yè)可能出現(xiàn)判斷標(biāo)準(zhǔn)過嚴(yán)的情況。但也不是一個與一般消費(fèi)者有別的粗心大意的消費(fèi)者的注意力，以他們的注意力判斷又可能施之過寬，可能出現(xiàn)漏掉已經(jīng)構(gòu)成商標(biāo)相同或者近似的情形。要以前邊所提兩者中間選擇大多數(shù)相關(guān)公眾通常的、普通的、一般的注意力為標(biāo)準(zhǔn)。這就涉及到行為主體的一種行為能力的判斷，審判實踐中也稱為認(rèn)定商標(biāo)相同或近似的主觀標(biāo)準(zhǔn)。法官在分析判斷和采納有關(guān)證據(jù)作為定案依據(jù)和產(chǎn)生心證過程中，都要堅持以相關(guān)公眾一般注意力的標(biāo)準(zhǔn)。
二、準(zhǔn)確地掌握對商標(biāo)相同或者近似的整體、要部和隔離的比對方法。按照消費(fèi)者在市場中對商標(biāo)的感知規(guī)律，審判和行政執(zhí)法實踐中常常運(yùn)用商標(biāo)整體、要部比對和將商標(biāo)隔離開比對的方法，來判斷商標(biāo)的相同，特別是商標(biāo)的類似?！ ?br/>(一)整體比對，又稱為商標(biāo)整體觀察比較，是指將商標(biāo)作為一個整體來進(jìn)行觀察，而不是僅僅將商標(biāo)的各個構(gòu)成要素抽出來分別進(jìn)行比對。這是因為商標(biāo)作為商品或者服務(wù)的識別標(biāo)志，是由整個商標(biāo)構(gòu)成的，在消費(fèi)者的記憶中留下的是該商標(biāo)的整體印象，而不是構(gòu)成該商標(biāo)的某些單個要素。因此，當(dāng)兩個商標(biāo)在各自具體的構(gòu)成要素上存在區(qū)別，但只要將它們集合起來作為一個整體，因此而產(chǎn)生的整體視覺，仍有可能使消費(fèi)者產(chǎn)生誤認(rèn)，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為近似商標(biāo)。反之，如果兩個商標(biāo)的部分組成要素可能相同，但是它們作為一個整體并不會使消費(fèi)者產(chǎn)生誤認(rèn)，即整體視覺不同，就不能認(rèn)定為近似商標(biāo)。
(二)要部比對，又稱為商標(biāo)主要部分觀察比較，是指將商標(biāo)中發(fā)揮主要識別作用的部分抽出來進(jìn)行重點(diǎn)比較和對照，是對整體比對的補(bǔ)充。此種比對方法也是根據(jù)消費(fèi)者在市場中對商標(biāo)與商品的具體感受和記憶而采用的一種方法。一般地說，消費(fèi)者對商標(biāo)的感受和留下最深的記憶，是商標(biāo)的主要部分或者稱要部，即商標(biāo)中起主要識別作用的部分。當(dāng)兩個商標(biāo)的主要部分相同或者近似，就容易造成消費(fèi)者的誤認(rèn)，就可以判斷為商標(biāo)近似。
(三)隔離比對，又稱為對商標(biāo)的隔離觀察比較，是指將注冊商標(biāo)與被控侵權(quán)的商標(biāo)放置于不同的地點(diǎn)在不同的時間進(jìn)行觀察比對，不是把要比對的兩個商標(biāo)擺放在一起進(jìn)行對比觀察。這是一種基本的商標(biāo)比對方法，無論在進(jìn)行整體比對還是要部比對時，都應(yīng)當(dāng)采用隔離比對的方式。一般地說，消費(fèi)者尋找自己所要的商品，總是憑著以往頭腦中對某種商品或者服務(wù)的廣告宣傳所遺留的商標(biāo)印象，在市場中尋找所感知的某種品牌的商品或者服務(wù)。在市場中，不同商標(biāo)的商品一般也不是同時擺放在同一個柜臺中。在消費(fèi)者的思維中，多數(shù)情況下不是兩種要比對的商標(biāo)同時存在，而是存在以前見到過在頭腦中記憶的商標(biāo)，與當(dāng)前見到的商標(biāo)的比較。
在事后的侵權(quán)判定中，利用消費(fèi)者的此種思維模式采用隔離觀察比對的方法，更能夠真實地反映出被控商標(biāo)所造成混淆的可能性和程度。將兩個商標(biāo)放在一起進(jìn)行比對，不同于消費(fèi)者在市場中實際購買交易的情況，有可能使法官更關(guān)注兩個商標(biāo)的不同點(diǎn)，不能準(zhǔn)確地判斷消費(fèi)者實際交易中可能產(chǎn)生的混淆。